Долг переводом красен

Перевод долга ─ обстоятельство, вытекающее из договорных отношений, главным фигурантом которых выступает денежный заем, который одна из сторон не в состоянии вернуть другой вовремя и в полном объеме.

На понятном языке, перевод долга – это определенная ситуация когда есть 3 субъекта договорных отношений. Назовем их «А», «Б» и «В». «А» задолжал «Б», а «В» имеет финансовое обязательство перед «А». «А» и «В» договариваются между собой, что «В» отдаст займ «Б» вместо «А». В итоге долговые обязательства прекращаются у всех.

Юридически перевод долга значит, что заключается соглашение, по которому первоначальный должник (делегант) перекладывает на «свежеиспеченного» должника (делегата) обязательство по осуществлению собственной обязанности (погашения займа) перед третьим лицом (делегитарием или кредитором), третье лицо согласно с заменой должника в обязательстве, и условия соглашения при этом должны остаться неизменными.

При переводе долга обязанности организации перед кредитором прекращаются в полной мере и возникают у нового должника, который берется погасить существующий заем. Такая «махинация» допускается только при наличии согласия кредитора. Законодательная база этих перемещений регламентирована ст. 391 Гражданском Кодексе Российской Федерации.

В Гражданском Кодексе предусмотрена перемена лиц в обязательстве 2-х видов: первая это – уступка права требования (происходит замена кредитора, должник остается тот же), вторая – перевод долга, в котором все наоборот. Невзирая на схожесть по смыслу, с точки зрения закона, это абсолютно разные ситуации.

Дабы не возникало вопросов в дальнейшем, эти понятия следует разграничить изначально. Во-первых, они регулируются совершенно разными нормами Гражданского Кодекса Российской Федерации, а во-вторых, есть еще третий вариант – осуществление обязательства третьим лицом, он регламентирован ст. 313 Гражданского Кодекса. Он предусматривает право покупателя обратиться с просьбой к своему контрагенту о перечислении средств за него своему поставщику.

В случае неуплаты денег контрагентом должником по-прежнему остается покупатель, и долги, штрафы и неустойки «висят» на нем.

Перевод долга: виды и отличия

Перевод долга по соглашению сторон

Действия должника:

1. Принимает решение о заключении соглашения на перевод займа, если по каким-либо причинам не имеет возможности выполнить свое обязательство.
2. Самостоятельно определяет объем существующего долга, дату перевода долга, потенциального нового должника.
3. Проводит сверку задолженностей с кредитором и делегитарием.
4. Дает запрос о согласии другого субъекта принять на себя обязательство о займе.
5. Получает согласие кредитора в письменной форме.

Действия кредитора:

1. Принимает решение взять на себя обязательство погасить займ.
2. Просчитывает и предотвращает наступление рисков.
3. Прежде чем выразить свое согласие на сделку, проверяет, есть ли у нового должника специальная правоспособность (разрешения и лицензии, необходимые для исполнения обязательства).
4. Требует подтвердительные документы:

• документ, который подтверждает государственную регистрацию организации (свидетельство);
• свидетельство юридического лица о постановке на налоговый учет;
• выписку из Единого государственного реестра;
• уставные документы организации;
• протокол (решение учредителей) и приказ о назначении руководителя;
• карточки с образцами подписей лиц, уполномоченных подписывать договора и образцы печатей организации;
• доверенность, если договор подписывается представителем организации;
• уведомление об освобождении от НДС;
• обращает свое внимание на четкость индивидуализации предмета соглашения, объем задолженности (переходит только в полном объеме) и на условия возврата долга;
• выражает свое согласие в письменной форме, поскольку устная формулировка ГК допускается, но ничем не подтверждается в дальнейшем и дает повод оспорить сделку.

Согласие на перевод долга

Согласие кредитора должно быть таким, чтобы его невозможно было оспорить. Практика находит немало случаев, когда с помощью неправильно составленного согласия новый должник уклоняется от оплаты займа на том основании, что договор заключен без его согласия и все обязанности приходится выполнять дебитору.

Правильное письмо-согласие содержит в себе данные о договоре, согласно которому образовался долг, объем долговых обязательств, информацию о старом и новом должнике. Поскольку в кодексе нет четкого указания, каким документом согласие должно быть оформлено, то прецедентная практика допускает несколько вариантов выражения согласия кредитора.

1. Отдельный документ-письмо. Документ должен содержать согласие перевести долг на конкретную организацию. Его прикладывают к соглашению о переводе займа и по возможности, в самом соглашении делается пометка о его существовании. Предмет долга в письме должен быть четко конкретизирован и подписано оно должно быть тем, кто имеет право его подписывать, иначе возникает сомнение в его юридической силе.
2. Виза кредитора на самом договоре о переводе долга. Заимодавец прямо в соглашении проставляет свою визу «Согласовано», под ней прописывается полное название организации-кредитора, ставится дата, подпись уполномоченного лица (с расшифровкой) и печать.
3. Пункт основного договора, сформулированный как согласие. В данные о порядке погашения займа отдельным пунктом вносится информация о возможности перевода долга на определенную организацию со ссылкой на документы, несущие в себе информацию о долговом обязательстве.
4. Трехсторонний договор о переводе долга. Самый оптимальный вариант, поскольку участвуют все 3 стороны, согласие на передачу долга прописывается в самом договоре. Все моменты погашения займа четко определены и нет возможности уклониться от исполнения.

Перевод долга по закону

Возникает при универсальном преемстве, реорганизации предприятия или при продаже такового. Данному вопросу в Гражданском Кодексе посвящено 3 статьи: 59, 129 и 132. ГК РФ предусмотрено, что к новому юридическому лицу переходят имеющиеся права и обязанности (в том числе обязанности по погашению существующих непогашенных займах) предыдущего юридического лица.

Объем долговых обязательств формируется передаточным актом или разделительным балансом. В кодексе нет понятий этих документов, но теория права разделяет целевую направленность этих документов. Передаточный акт составляется при реорганизации юридического лица (слиянии, присоединении, преобразовании), а разделительный баланс составляется при реорганизации юридического лица (разделении, выделении).

Статья 59 ГК РФ определяет требования к этим 2-м документам, при неисполнении которых невозможно передать долг другому лицу. Как передаточный акт, так и разделительный баланс призваны иметь в себе информацию о правопреемстве по всем обязательствам того ЮЛ, которое реорганизуется в отношении всех его должников, а также кредиторов, в том числе обязательства, которые оспариваются. Если один из этих документов не будет предоставлен или же в нем не будут указаны правопреемники, то вновь возникшее ЮЛ может быть не зарегистрировано.

Гражданский Процессуальный Кодекс РФ в ст.44 рассматривает вопросы правопреемства.

Требования к соглашению о переводе долга

Законодательством Российской Федерации не установлена конкретная формулировка соглашения о переводе долга, поэтому, следуя общим требованиям, предъявленным к формам сделок, действуем по принципу: чем больше конкретной информации в соглашении, тем лучше для всех сторон сделки.

Содержание соглашения на перевод долга:

• предмет сделки (какая именно задолженность фигурирует);
• реквизиты сторон (правильные наименование юридических лиц);
• подтверждающие документы (договоры и дополнительные соглашения к ним, в результате которых возник долг);
• обязанности должника передать подтверждающие документы новому должнику (договоры, переписку, прочие документы в случае необходимости);
• сроки исполнения долгового обязательства (старые сроки и новые, которые установлены для нового должника);
• размер долга (конкретная сумма долгового обязательства);
• промежуток времени, за который образовалась задолженность (в длящихся договорных обязательствах);
• возможные суммы неустоек, штрафов и других санкций (те, которые уже есть и которые могут наступить по новому договору для нового должника);
• другая информация, имеющая важность для конкретной ситуации.

Правильно оформленный перевод долга

Договор перевода долга должен быть возмездным, в противном случае могут нагрянуть налоговые санкции. Сама форма оформления долга зависит от первичного обязательства. Когда перевод долга базируется на договоре, сделанном в простой письменной форме, то и перевод займа оформляется так же.

Если же предыдущий договор был зарегистрирован государством, то и последующий делается по аналогии. В ГК вопросу оформления посвящены п.2 ст.391 и п.1 и 2 ст.389. Следует знать, что если в кодексе нет информации по какой-то ситуации, руководствоваться нужно судебной практикой.

Следует сделать вывод, что перестановка лиц в обязательстве хороша тем, что одной стороне она дает возможность избавиться от «висячего долга», а другую сторону избавит от хлопотной процедуры выбивания долга в судебном порядке и даст возможность вернуть свой долг без затрат времени. Судебная практика относит сделки, предметом которых является перевод долга, к категории сделок с высокой степенью риска, поэтому высокая степень внимательности гарантирует перевод долга, «как по маслу»!